ADVISEUR - 31.05.2021

BOR niet gevraagd: schade!

Bedrijfsopvolgingsregeling (BOR) Een klant heeft zijn adviseur, een administratiekantoor, verzocht om een aangifte erfbelasting te verzorgen. Vanwege de vererving van ondernemingsvermogen had de klant recht op de BOR in de SW. In de aangifte erfbelasting is echter verzuimd een beroep te doen op deze faciliteit. De Belastingdienst wilde ook niet meewerken aan een ambtshalve vermindering van de aanslag. Door het niet benutten van de BOR heeft de klant schade geleden. De klant wil deze schade verhalen op de adviseur.

Aansprakelijk De adviseur vond niet dat hij aansprakelijk was, allereerst omdat het opstellen van de aangifte erfbelasting een ‘vriendendienst’ was. Volgens de rechtbank (ecli:nl:rbmne:2021:1083) was er sprake van een volstrekt zakelijke relatie en was tussen de klant en de adviseur een overeenkomst van opdracht tot stand gekomen met betrekking tot de aangifte erfbelasting. Dat houdt in dat de adviseur diende te handelen als een redelijk bekwaam en redelijk handelend beroepsbeoefenaar. ‘Redelijk bekwaam’ betekent dat de adviseur geacht wordt de deskundigheid te bezitten die mag worden verwacht, ‘redelijk handelend’ betekent dat mag worden verwacht dat hij deze kennis ook benut.

Benodigde kennis Volgens de rechtbank is het uitgangspunt dat van een belastingconsulent of -adviseur die deskundig is op het gebied van erfbelasting, mag worden verwacht dat deze de BOR kent en deze ook aanvraagt, indien relevant. De klant mocht ervan uitgaan dat de adviseur de benodigde kennis had, in de eerste plaats omdat de adviseur bedrijfsmatig belastingaangiften verzorgt en dit ook eerder voor de klant had gedaan. In de tweede plaats staat op het visitekaartje van de adviseur dat hij (onder meer) alle belastingaangiften en fiscale adviezen verzorgt. Indien de adviseur desondanks over onvoldoende deskundigheid beschikt, had het op de weg van de adviseur gelegen om dit de klant uitdrukkelijk mede te delen. Tot de zorgplicht van een opdrachtnemer behoort - zo oordeelt de rechtbank - ook dat de opdrachtnemer geen werkzaamheden aanvaardt waarvoor hij de noodzakelijke deskundigheid niet bezit. In een dergelijk geval moet de adviseur zijn cliënt naar een ander doorverwijzen of de benodigde kennis elders inwinnen. Een beroep op de BOR zou succesvol zou zijn geweest. Daarom is de adviseur schadeplichtig voor het gemis aan BOR.

bz-advies

Tot de zorgplicht van een goed opdrachtnemer behoort ook dat deze geen werkzaamheden aanvaardt waarvoor hij de noodzakelijke deskundigheid niet bezit. In zo’n geval moet de adviseur zijn klant naar een ander doorverwijzen of de benodigde kennis elders inwinnen.