BEDRIJFSOPVOLGING - 29.09.2020

Schenking aandelen in werk-BV, eerst splitsen

Doorschuiffaciliteit De doorschuifregeling aanmerkelijk belang in de IB en de bedrijfsopvolgingsregeling (BOR) in de Successiewet zijn zeer belangrijke faciliteiten bij bedrijfsopvolging binnen de familiesfeer.

Ongelijkheid in BOR IB en SW

In geval van een bedrijfsopvolging door middel van schenking van aandelen wordt er bijna altijd een beroep gedaan op de doorschuifregeling aanmerkelijk belang in de IB en de BOR in de SW. Deze faciliteiten zorgen ervoor dat een bedrijf zonder (te veel) inkomstenbelasting of schenk- of erfbelasting over kan naar de volgende generatie. Als het te schenken belang aandelen betreft in een werk-BV is er soms een omweg nodig. Dit komt omdat er een discrepantie zit tussen de BOR in de SW en de doorschuifregeling aanmerkelijk belang.

De meest gangbare concernstructuur is een holding-BV met een belang in een werk-BV. In de holding-BV zit vaak een substantiële hoeveelheid beleggingen, al dan niet binnen het bedrijf (werk-BV) in gebruik zijnd vastgoed en een oudedagsvoorziening. Het is dan een logische gedachte alleen de aandelen in de werk-BV aan de opvolgende generatie te willen schenken en de beleggingen en de oudedagsvoorziening in de holding-BV achter te houden.

Voor de SW gaat dit goed, deze is ook van toepassing op een schenking van aandelen in een werk-BV. Voor de doorschuifregeling aanmerkelijk belang gaat een schenking van aandelen in de werk-BV echter mis. De wetgever facilieert alleen een schenking van een rechtstreeks gehouden aanmerkelijk belang. Ondanks de kritiek op deze ongerijmdheid vanuit de fiscale praktijk houdt de staatssecretaris van Financiën hier nog steeds aan vast.

Oplossing: eerst juridisch splitsen

Als voorafgaand aan de schenking een juridische splitsing wordt doorgevoerd, kan het gewenste resultaat met betrekking tot de fiscale faciliteiten - namelijk een vrijstelling voor zowel de ab-heffing als de schenkbelasting - toch worden bereikt. In het kader van deze juridische splitsing worden de aandelen in werk-BV (af)gesplitst naar een nieuwe holding-BV, waarna de dga de aandelen in de nieuwe holding-BV schenkt aan de bedrijfsopvolger.

Afstemming met fiscus

In beginsel leidt een juridische splitsing tot ab-heffing en Vpb. Echter, de belastingwetgeving bevat een aantal specifieke regelingen op grond waarvan onder voorwaarden de herstructurering zonder heffing kan plaatsvinden. De staatssecretaris heeft aangegeven dat deze manier van bedrijfopvolging, waarbij eerst een (af)splitsing wordt doorgevoerd, voldoet aan de diverse in de fiscale wetgeving gestelde eisen over de aanwezigheid van voldoende zakelijke overwegingen en dat de doorschuifregeling aanmerkelijk belang toegepast kan worden. Hoewel naar aard en bedoeling van de faciliteiten de hiervoor beschreven marsroute onnodig gecompliceerd is (de staatssecretaris had voor de doorschuifregeling aanmerkelijk belang een rechtstreekse schenking van de aandelen in de werk-BV kunnen faciliëren), maken belastingadviseurs er graag gebruik van.

BOR SW Als in vervolg op de hiervoor beschreven (af)splitsing de aandelen in de nieuw opgerichte holding-BV worden geschonken, is op basis van de letterlijke tekst van de BOR mogelijk niet voldaan aan de zogenoemde ‘bezitseis’ (BOR is van toepassing als het geschonken belang gedurende vijf jaren in bezit is geweest bij de schenker en gedurende die periode de BV een onderneming heeft gedreven). De ervaring in de praktijk is dat de fiscus deze omweg voorafgaand aan de schenking ook voor de BOR SW accordeert. Gezien het doorgaans grote fiscale belang luidt het advies om deze wijze van bedrijfsopvolging secuur met de fiscus af te stemmen.

Eind goed al goed: door de omweg zijn zowel de doorschuifregeling aanmerkelijk belang als de BOR in de SW van toepassing.

bz-advies

De overdracht van een onderneming binnen de familie door middel van overdracht van aandelen van de werkmaatschappij vergt extra aandacht als men niet te veel IB, schenk- of erfbelasting wil betalen. Schakel hiervoor een specialist in.

Schematische uitwerking splitsing gevolgd door overdracht