Overnameprijs horecazaak mocht niet te laag zijn ...

Verhuur pand. In deze zaak, Gerechtshof Amsterdam, 03.08.2016 (GHAMS:2016:3106) , gaat het om een BV waarin een bar (annex paaldansclub) wordt geëxploiteerd. De aandelen in de BV worden indirect gehouden door twee horecaondernemers. Zij verhuren aan de BV het pand waarin de bar is gevestigd.

Hoge huur. Op enig moment wordt er besloten de horecaonderneming te verkopen. Daarbij wordt met de koper een eenmalige overnamesom van € 500.000,- afgesproken. Daarnaast huurt hij het pand voor een jaarbedrag van € 650.000,-. Opmerkelijk, omdat de ondernemers eerder hun pand aan hun eigen BV verhuurden voor een bedrag van zo’n € 73.000,-. Daarnaast maakt de bar jaarlijks zo’n € 1 miljoen winst!

Hogere huur en lagere overnameprijs

Leuk bedacht. De inspecteur stelt dan ook vragen over de hoogte van deze bedragen. Fiscaal is dit namelijk van belang, omdat de overnamesom in de BV leidt tot een winst terwijl de verhuur van het pand in box 3 valt. De hoogte van de huur is daarbij niet van invloed op de belastingheffing. Met andere woorden: een hoge huur en lage overnamesom is fiscaal aantrekkelijk voor de verkoper.

Correctie goodwill

Het Hof oordeelt uiteindelijk in het voordeel van de fiscus. Zij stelt vast dat een zakelijke huur voor het pand € 150.000,- per jaar bedraagt. Dit betekent dat het verschil met de in rekening gebrachte huur € 500.000,- bedraagt en aangemerkt dient te worden als goodwill voor de overname van de onderneming.

Extra aanslag verkoper. Dit bedrag wordt voor een periode van 10 jaar contant gemaakt naar het moment van de overname van de bar. Dit leidt vervolgens tot een goodwillcomponent van bijna € 3,4 miljoen. Hierover zal door de verkopende BV dus nog belasting moeten worden betaald!

Smeuïg, maar wat kunt u ermee?

Allereerst moge het duidelijk zijn dat een voor u gunstige verdeling tussen huursom en overnamesom niet altijd door de fiscus zal worden geaccepteerd. De hoogte van de huur zal op zakelijke gronden moeten worden bepaald. Wanneer u hierover discussie verwacht, is het raadzaam ten tijde van de overname een dossier op te maken waarin de zakelijkheid van de huursom wordt onderbouwd, bijvoorbeeld door een taxatie van een (horeca)makelaar of een overzicht van huurprijzen van vergelijkbare (horeca)panden.

Deelnemingsvrijstelling? Daarnaast kan directe heffing over de overnamesom ook worden voorkomen door de horecaonderneming niet via een activa-/passivatransactie over te dragen, maar door de overdracht van de aandelen in de BV. Op voorwaarde dat deze aandelen worden gehouden door een holdingvennootschap (belang minimaal 5%), kan aanspraak worden gemaakt op de deelnemingsvrijstelling. Tip. De toepassing van de deelnemingsvrijstelling zorgt ervoor dat de verkoopwinst op de aandelen niet wordt belast, maar pas als dit vermogen door de holdingvennootschap aan haar particuliere aandeelhouders wordt uitgekeerd. Let op. Daarentegen mist de koper wel het voordeel van een afschrijfbare goodwillcomponent. Dit zal hij gecompenseerd willen zien in de hoogte van de verkoopprijs.