WET- EN REGELGEVING - RECHTSVORM - 27.01.2012

Als uw vroegere medevennoot uw concurrent wordt

Samen sterk in een Vof. Mario en Gino zijn in 2003 samen onder de naam ‘Il Castello’ een Ita­­liaans restaurant gestart. De exploitatie van het res­­taurant geschiedt in de vorm van een vennootschap onder firma (Vof). Zij hebben de onderlinge af­­spraken vastgelegd in een schriftelijke overeenkomst. Met betrekking tot de situatie die zou ontstaan na het beëindigen van de samenwerking zijn Mario en Gino overeengekomen dat er dan geen concurrentiebeding zal gelden. Was dat slim?

Ciao Gino

Overname. In 2011 neemt Mario het aandeel van Gino in de Vof over, met het doel om ‘Il Castello’ vanaf 1 februari 2011 alleen voort te zetten.

Overnamesom. Mario en Gino komen een overnamesom van € 120.000,- overeen. In dit bedrag is behalve de overnamesom voor de inventaris een bedrag van € 90.000,- aan goodwill begrepen. Deze goodwill is gebaseerd op de overwinst vermenigvuldigd met een factor die de toekomstverwachtingen tot uitdrukking moet brengen. De overwinst is de nettowinst van de onderneming na aftrek van een normale ondernemersbeloning). De overwinst wordt berekend op € 16.000,- en de vermenigvuldigingsfactor op 5,5. Dit resulteert in een goodwill van afgerond € 90.000,-.

Concurrentie uit onverwachte hoek

Als twee druppels. Op 21 september 2011 opent Gino tegenover Il Castillo het Italiaanse restaurant ‘Trattoria Da Gino’. Trattoria Da Gino heeft nagenoeg dezelfde menu- en drankenkaart als Il Castillo, maar hanteert lagere prijzen. Vier van de medewerkers van Trattoria Da Gino zijn oud-medewerkers van Il Castillo.

Onaangenaam verrast. Mario is natuurlijk onaangenaam verrast door deze ontwikkelingen. Hij stuurt Gino twee brieven waarin hij hem sommeert de activiteiten met Trattoria Da Gino te staken en gestaakt te houden.

Gino is niet onder de indruk van de brieven van Mario. Zij zijn immers bij het aangaan van de Vof overeengekomen dat bij beëindiging van de samenwerking tussen hen geen concurrentiebeding zou gelden. En ook in het jaren later opgemaakte overnamecontract is geen concurrentiebeding opgenomen. Zoiets moet ú dus niet vergeten!

Op het bord van de rechter

Dat zijn toch maffiapraktijken … Mario vreest grote schade te lijden. Met name de goodwill lijkt op die manier weggegooid geld te zijn. In kort geding eist Mario onder andere dat Gino zijn activiteiten met Trattoria Da Gino stopt. Gino herhaalt echter bij de rechter dat er in de overeenkomst van de Vof geen concurrentiebeding is overeengekomen en dat ook bij de overdracht van het aandeel in Il Castillo niets is afgesproken.

Redelijkheid en billijkheid. De rechter (LJN: BV0288) stelt vast dat de manier waarop en de plaats waar Gino zijn nieuwe restaurant exploiteert, ten koste van Il Castillo gaat. Er is weliswaar geen concurrentiebeding overeengekomen, maar gezien de omstandigheden én aangezien in het verrekenen van goodwill besloten ligt dat Gino de waarde van Il Castillo niet zal aantasten, moet Gino de deuren van Trattoria Da Gino sluiten, op straffe van een dwangsom.

Via http://horeca.indicator.nl (HR 15.21.05) kunt u ‘Voorbeeldbepalingen concurrentiebeding’ down­­loaden om gedoe te voorkomen.